Чем мы можем Вам помочь?
Задать вопрос юристуЧем мы можем Вам помочь?
Задать вопрос юристуДоговор коммерческой концессии относится к предпринимательским договорам и является важным правовым инструментом для эффективной организации бизнеса. О содержании и форме этого договора мы подробно расскажем в нашей статье.
Договору коммерческой концессии посвящены нормы гл. 54 ГК РФ. Суть отношений сторон по этому договору состоит в том, что одна из них (правообладатель) передает второй (пользователю) права пользования на внешние атрибуты своего бизнеса, а также информацию, необходимую для производства товаров (оказания услуг, выполнения работ) под своей маркой. Правовая конструкция этого договора соответствует конструкции договоров так называемого франчайзинга в большинстве зарубежных стран. В России, говоря о франчайзинге (франшизе), имеют в виду именно концессию (то же самое имеется в виду в нашей статье). Ранее законодатель использовал эти названия как тождественные, но сегодня понятия «франчайзинг» в ГК РФ нет.
Скачать форму договора |
Пользователь по договору коммерческой концессии автоматически получает не только право использования внешних атрибутов и секретов производства правообладателя, но и возможность воспользоваться репутацией и предпринимательским опытом последнего для построения своего бизнеса. Это предопределяет исключительно возмездный характер договора и особые (в основном императивно установленные) обязанности сторон.
ВАЖНО! Пользователь, ведя бизнес под маркой правообладателя, действует тем не менее от собственного имени, то есть остается юридически независимым участником гражданского оборота. Однако он обязан уведомлять потребителей о факте использования соответствующих объектов на основе концессии.
Сторонами рассматриваемого договора могут быть только организации, имеющие целью получение прибыли, и предприниматели. Физические лица, не имеющие статуса предпринимателя, равно как и некоммерческие предприятия, заключить договор коммерческой концессиине могут.
Отношения сторон договора франчайзинга должны быть облечены в письменную форму. Несоблюдение такой формы делает договор ничтожным, то есть он будет считаться не породившим никаких правовых последствий (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). При этом требования о нотариальном удостоверении этого документа в законодательстве нет, хотя при желании стороны могут воспользоваться услугами нотариуса.
Для того чтобы права пользования объектами интеллектуальной собственности (далее — ИС) на основании договора коммерческой концессии считались переданными, факт их передачи нужно регистрировать в Роспатенте. Ранее, до октября 2014 года, требовалась регистрация и самого договора. Размеры пошлины за регистрацию установлены в положении о патентных и иных пошлинах, утв. пост. Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.
Обязанность по регистрации передачи прав по умолчанию лежит на правообладателе, хотя сам договор коммерческой концессии может возлагать эту обязанность и на пользователя. Вместе с тем в регистрации вряд ли откажут, если за ней обратится пользователь при отсутствии на нем такой обязанности согласно договору либо правообладатель в том случае, когда по договору обязанность по регистрации лежит на пользователе (п. 3.4.10 рекомендаций по вопросам проверки договоров, утв. приказом Роспатента от 29.12.2009 № 186).
Предметом договора коммерческой концессии выступает совокупность исключительных прав на объекты ИС (ст. 1027 ГК РФ). Это составное образование, в котором есть обязательный и дополнительные элементы.
В качестве обязательного выступает право на товарный знак или знак обслуживания. К факультативным относятся:
Для квалификации договора как концессионного нужно, чтобы по нему предоставлялось как минимум 2 вида исключительных прав, одно из которых должно быть правом на знак обслуживания либо товарный знак. Если последнее не передается либо передается только лишь оно, то налицо не договор коммерческой концессии, а иной вид соглашения.
До 2008 года существовала возможность передать в рамках концессии право на фирменное наименование, однако законодатель исключил ее из-за изменения понимания сущности этого права. Ведь оно, по сути, неотчуждаемо, а потому необоротоспособно. По этой же причине нельзя передать и права на наименование места происхождения товара.
Договор коммерческой концессии является договором консенсуальным, то есть таким, для заключения которого достаточно достижения соглашения по всем существенным условиям. В качестве существенных для этого вида договора законом установлены только условия о предмете и цене.
Условие о предмете будет считаться согласованным, если в договоре указано:
Возможно (но не обязательно) установление в договоре ограничения по местности использования с привязкой к той или иной сфере бизнеса (продаже товаров, оказанию услуг, выполнению работ).
Что касается цены, то в договор коммерческой концессии нужно обязательно включить пункт о форме выплаты и размере вознаграждения правообладателя (об этом пойдет речь ниже).
Как видите, срок в число обязательных условий франчайзинга не включен, т. е. закон допускает заключение договора как с указанием срока его действия, так и без такового. Если во время действия договора коммерческой концессии право на товарный знак и/или коммерческое обозначение прекратится и при этом не произойдет его замены аналогичным правом, договор считается прекратившим действие. Если прекратится право на другой объект, в отношении которого переданы права, то договор действует в части, не относящейся к этому объекту.
На цену договора коммерческой концессии оказывает влияние большое число факторов. Прежде всего необходимо оценить стоимость передаваемых по договору прав, которая зависит:
У правообладателя в связи с заключением договора коммерческой концессиимогут возникнуть дополнительные затраты, которые также учитываются при определении цены франчайзинга. К ним относятся, например, расходы, связанные со следующими операциями:
Цена договора коммерческой концессии выражена в вознаграждении правообладателя. При этом стороны полностью свободны в выборе его формы, ГК РФ дает лишь примерный их перечень:
Чаще всего договор коммерческой концессии сочетает разные виды платежей, устанавливая разовый фиксированный (именуемый также паушальным), который уплачивается в размере затрат правообладателя на организацию бизнеса пользователя, и регулярные платежи (роялти) в течение срока действия договора.
Положениями п. 1 ст. 1031 ГК РФ установлено, что обязанности правообладателя, которые договор коммерческой концессии изменить или отменить не может, включают:
При этом затруднительно и нецелесообразно фиксировать вдоговоре коммерческой концессии конкретный объем предоставляемых сведений и документов, так как в ходе его исполнения этот объем может меняться.
Другие обязанности правообладателя указаны в п. 2 той же статьи. Они действуют по умолчанию, но стороны своим соглашением могут их изменить:
Почти все обязанности пользователя определены императивно в ст. 1032 ГК РФ:
Единственная обязанность, которая действует только в том случае, если стороны ее предусмотрели в договоре коммерческой концессии, — предоставление субконцессий в предусмотренном договором количестве.
Примечание: по взаимному согласию сторон договора можно включить любые другие обязанности как для правообладателя, так и для пользователя.
Особенностью договора коммерческой концессии является возможность взаимно ограничить права сторон, касающиеся ведения бизнеса на той или иной территории либо тем или иным способом (но делать это совсем не обязательно). При этом в ГК РФ (ст. 1033) указан лишь примерный список подобных ограничений. Они касаются преимущественно пользователя, так как он в силу своего положения может совершать недобросовестные действия по отношению к конкурентам.
В частности, он не может:
При этом он должен:
ВАЖНО! Не имеют юридической силы положения договора коммерческой концессии, предписывающие пользователю продавать товары (оказывать услуги, выполнять работы) только потребителям, проживающим на территории его деятельности.
Что касается правообладателя, то обычно для него устанавливается запрет на предоставление аналогичных прав другим хозяйствующим субъектам для ведения деятельности в той же местности, что и пользователь.
Отражая в договоре коммерческой концессии ограничения, стороны должны соотносить их с действующим антимонопольным законодательством. Если антимонопольные органы (равно как и иные заинтересованные лица) обнаружат нарушения, они смогут потребовать признать договор недействительным в суде.
В заключение осталось сказать, что франчайзинг в России только набирает обороты. В связи с этим судебную практику по данному виду договора нельзя назвать сформировавшейся, да и законодательство об интеллектуальной собственности находится в стадии совершенствования. Именно поэтому сторонам договора следует максимально конкретизировать все условия во избежание признания договора недействительным. С образцом договора франшизывы можете ознакомиться на нашем сайте.
Закажите услугу у юриста
Закажите услугу у юриста