Закрытые закупки заказчик обязан согласовать с ФАС. Документы, которые необходимо направить в антимонопольный орган, зависят от основания для закрытой закупки.
Как составить и подать обращение в ФАС
Составьте обращение в антимонопольный орган в свободной форме. К обращению приложите документы в зависимости от основания закупки. Заказчик проводит закрытую закупку по одному из четырех оснований:
Основание 1. Покупает товары, работы или услуги для федеральных нужд, которые составляют гостайну.
Основание 2. Включил в документацию о закупке или проект контракта сведения, которые составляют гостайну.
Основание 3. Заключает контракт на страхование, транспортировку и охрану предметов искусства.
Основание 4. Закупает уборку помещений и услуги водителей для судей и судебных приставов.
Основания перечислены в части 2 статьи 84 Закона № 44-ФЗ.
Внимание: в тексте обращения напишите, как планируете провести закупку – с публикацией извещения или рассылкой приглашений. От этого зависит перечень документов, которые необходимо направить в ФАС. Напишите, согласно какому пункту из части 2 статьи 84 Закона № 44-ФЗ планируете провести закрытую закупку
Извещение публикуйте, когда проводите закупку по основанию 2, в остальных случаях отправляйте приглашения. Такой вывод следует из частей 3 и 4 статьи 85, частей 4 и 5 статьи 86 Закона № 44-ФЗ.
Как провести закрытый конкурс, читайте в рекомендации, провести закрытый аукцион поможет материал.
Какие документы передать контролерам вместе с обращением, смотрите в таблице.
Таблица 1. Документы для согласования закрытой закупки
| Документы (основания) закрытой закупки |
Основание 1 |
Основание 2 |
Основание 3 |
Основание 4 |
| Описание объекта закупки |
+ |
+ |
+ |
+ |
| Перечень приглашенных участников закупки |
+ |
– |
+ |
+ |
| Требования к участникам закупки (ст. 31 Закона № 44-ФЗ) |
+ |
– |
+ |
+ |
| Обоснование, почему сведения о федеральных нуждах – гостайна |
+ |
– |
– |
– |
| Обоснование, почему сведения в документации и проекте контракта – гостайна |
– |
+ |
– |
– |
Внимание: опишите объект закупки по правилам статьи 33 Закона № 44-ФЗ. Напишите количество продукции, начальную цену контракта, источник финансирования. Если объект закупки есть в каталоге товаров, работ и услуг, то опишите по каталогу.
Почему сведения о закупке секретны, обоснуйте в произвольной форме. Укажите пункты перечня из Указа Президента от 30.11.1995 № 1203. Перечни сведений, которые относят к гостайне, вправе разрабатывать органы государственной власти (ст. 9 Федерального закона от 21.07.1993 № 5485-1).
Обращение и документы направьте в центральный аппарат ФАС. Если направите обращение в региональное управление антимонопольной службы, то контролеры передадут его в центральный аппарат. Такой вывод следует из пунктов 5 и 6 приказа ФАС от 13.10.2015 № 955/15.
Если согласуете закупку с гостайной, направляйте обращение с соблюдением законодательства о государственной тайне. В том числе на конверте с обращением поставьте пометку «секретно» или «совершенно секретно». Об этом сказано в пункте 3 Порядка из приказа Минэкономразвития от 31.03.2015 № 189.
Письмо с гостайной передайте лично в центральный аппарат ФАС либо фельдъегерской связью через отдел Государственной фельдъегерской службы. Адрес ближайшего отдела смотрите на сайте ГФС.
Обращения о согласовании рассматривает антимонопольная служба согласно пункту 1 Положения из постановления Правительства от 30.06.2004 № 331 и пункту 2 постановления Правительства от 26.08.2013 № 728. Порядок, в котором заказчики готовят и направляют обращения о согласовании в антимонопольный орган, утвердило Минэкономразвития приказом от 31.03.2015 № 189.
Вправе ли заказчик провести закрытую закупку для региональных нужд на основании пункта 1 части 1 статьи 84 Закона № 44-ФЗ?
Нет, закрытую закупку по этому основанию вправе провести только заказчики, которые покупают товары, работы или услуги для федеральных нужд. Если источник финансирования – средства регионального или муниципального бюджета, то закрытую закупку проводите по одному из трех оснований:
- включили в документацию о закупке или проект контракта сведения, которые составляют гостайну;
- заключаете контракт на страхование, транспортировку и охрану предметов искусства;
- закупаете уборку помещений и услуги водителей для судей и судебных приставов.
Такой вывод следует из части 2 статьи 84 Закона № 44-ФЗ.
Указывать ли в обращении о согласовании закрытой закупки способ закупки или же способ выбирает антимонопольный орган?
Укажите способ закупки, так как заказчик самостоятельно решает, каким способом выбрать поставщика. Однако, если выберете способ закупки с нарушением Закона № 44-ФЗ, ФАС не согласует закрытую закупку. Такой вывод следует из подпункта 2 пункта 5 Порядка из приказа № 189.
Вправе ли ФАС затребовать у заказчика документы, которые не предусмотрены приказом № 189?
Нет, не вправе. Перечень сведений и документов в приказе № 189 закрытый. Требовать дополнительные документы антимонопольная служба не вправе – такая возможность приказом № 189 не предусмотрена.
Необходимо ли согласовывать закупки, которые заказчик проводит согласно постановлению № 1428?
Необходимо, если сведения о закупке содержат гостайну или если проводите несекретную закупку по правилам пункта 1 части 2 статьи 84 Закона № 44-ФЗ, то есть направляете приглашения возможным участникам, а извещение не публикуете.
Минобороны, ФСБ и Служба внешней разведки до 1 июля 2018 года проводят только закрытые закупки, кроме закупок у едпоставщика. Если в закупке нет гостайны, заказчик выбирает, как провести закрытую закупку – по пункту 1 или 2 части 2 статьи 84 Закона № 44-ФЗ. Такие правила описаны в пункте 1 постановления Правительства от 27.11.2017 № 1428.
Согласовывать ли заключение контракта с едпоставщиком, если закрытый аукцион для нужд обороны и безопасности государства не состоялся?
Согласуйте контракт, который заключаете с единственным поставщиком по пункту 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ.
Если закрытый аукцион для нужд обороны и безопасности государства не состоялся, заказчик применяет положения Закона № 44-ФЗ об электронном аукционе. В статье 71 Закона № 44-ФЗ сказано, что, если электронный аукцион не состоялся, заказчик проводит новую конкурентную закупку или заключает контракт с единственным поставщиком по пункту 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Контракт с едпоставщиком по пункту 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан согласовать с ФАС. Вывод следует из пункта 1 постановления № 1428, статьи 71, пункта 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Позицию подтвердили Минфин, Казначейство, ФАС в письме от 29.01.2018 № 24-04-06/4970, 14-00-06/1303, МО/5562/18.
Как ФАС рассмотрит обращение
Специалисты антимонопольной службы проверят сведения и документы. Предоставите не все документы или информацию, ФАС вернет обращение. Срок – пять рабочих дней с даты, когда получит обращение.
Если документы в порядке, ФАС рассмотрит обращение. Решение направит в течение 10 рабочих дней с даты, когда получит обращение. ФАС вправе не только изучать документы, но и приглашать заявителя, а также привлекать экспертов и экспертные организации.
Контрольный орган согласует или откажется согласовывать закупку. Если согласует, то при необходимости напишет нарушения, которые необходимо устранить при выборе поставщика. ФАС вправе отказать в согласовании закрытой закупки по одному из трех оснований:
- Контролеры признали закупку необоснованной согласно требованиям Закона № 44-ФЗ. Например, заказчик описал объект закупки с нарушением статьи 33 Закона № 44-ФЗ.
- Нет оснований для закрытого способа закупки. К примеру, заказчик написал, что сведения о закупке составляют гостайну, но не обосновал секретность закупки нормативно-правовым актом.
- Заказчик необоснованно сократил количество приглашенных участников.
Совет: направьте приглашения не менее чем 10 участникам. Такое количество ФАС посчитает обоснованным. Однако в Законе № 44-ФЗ не указано, сколько участников приглашать на закупку, поэтому этот вопрос остается на усмотрение антимонопольной службы.
Правила, по которым антимонопольный орган рассматривает обращения, прописаны в пунктах 3–7 Порядка из приказа № 189.
Внимание: согласование ФАС действует 90 календарных дней, если проводите закупку, в ходе которой направите приглашения участникам. Если не отправите приглашения в этот срок, придется получать новое согласование. Для закупок с извещением срок не установлен, однако придерживайтесь плана-графика. Такой вывод следует из части 4 статьи 84 Закона № 44-ФЗ.
Нужно ли повторно согласовывать закрытую процедуру, когда изменились условия закупки ?
Да, если согласовали закрытую закупку с антимонопольной службой, а потом изменили условия закупки, направьте обращение и документы о согласовании.
Например, изменили описание объекта закупки, количество продукции, НМЦК или источник финансирования. Эти условия закупки необходимо согласовать с ФАС, поэтому новые условия считаются несогласованными. Такой вывод следует из подпункта 3 пункта 2 Порядка из приказа Минэкономразвития от 31.03.2015 № 189.
Согласует ли ФАС закрытую закупку, если заказчик указал конкретный товарный знак?
Да, если направите все документы и сведения, которые предусмотрены приказом № 189, и выполните условия, при которых заказчик вправе указывать товарные знаки. Напишите марку товара только в одном из трех случаев:
- Вместе с товарным знаком указали фразу «или эквивалент».
- Закупаете запасные части, расходные материалы к машинам и оборудованию, которые уже используете.
- Товары с другими товарными знаками невозможно совместить с продукцией, которую уже используете.
Такие выводы следуют из пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ и подпункта 3 пункта 2, подпункта 2 пункта 5 Порядка из приказа № 189.
Как описать объект закупки, читайте в рекомендации.
Как действовать, когда ФАС не согласовала закупку
Действуйте в зависимости от того, согласны или нет с решением ФАС. Считаете решение антимонопольного органа справедливым – исправьте недочеты и повторно направьте документы контролерам.
Например, описали объект закупки с нарушением статьи 33 Закона № 44-ФЗ. На этом основании контролеры не согласовали закрытый конкурс. Заказчик исправил нарушения и направил документы на повторное согласование. Сведения и документы для повторного согласования – те же, что и при первом обращении. Порядок, в котором ФАС рассмотрит обращение, тоже не меняется.
Решение ФАС, с которым не согласны, обжалуйте в арбитражном суде. Подать заявление в суд поможет рекомендация.
