Чем мы можем Вам помочь?

Задать вопрос юристу


Юридическая личность коммерческих организаций

2018-05-24

Юридическая личность коммерческих организаций

Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах

Товарищества и общества имеют много общих черт. Все они являются коммерческими организациями, созданными на добровольной (как пра- вило, договорной) основе на началах членства (корпоративных), и на- делены законом общей правоспособностью. Они становятся едиными  и единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретен- ного в процессе их деятельности, что делает их самостоятельными, пол- ноценными участниками имущественного оборота. Закон определяет их как коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).

Как организации корпоративного характера товарищества и общест- ва имеют однотипную структуру управления, в которой высшим (воле- образующим) органом признается общее собрание их участников. По- следние также имеют во многом сходные права и обязанности (ст. 67 ГК). В частности, все они вправе участвовать в управлении делами ком- пании и получать информацию о ее деятельности (корпоративные права), а также принимать участие в распределении прибыли и получать лик- видационную квоту (часть имущества, оставшегося после ликвидации компании и осуществления расчетов со всеми ее кредиторами) (обяза- тельственные права). Перечисленные права отражены в доле участника в уставном (складочном) капитале общества или товарищества. Участ- ники во всяком случае обязаны вносить установленные учредительны- ми документами вклады в имущество компании и не разглашать кон- фиденциальную информацию о ее деятельности. Близость этих орга- низационно-правовых форм делает возможным их преобразование из товариществ и обществ одного вида в товарищества и общества друго- го вида (п. 1 ст. 68 ГК).

Вместе с тем российский закон, следуя известной европейской (гер- манской) традиции, различает товарищества как объединения лиц (пред- принимателей, коммерсантов) и общества как объединения капиталов. Хозяйственные товарищества (объединения лиц) по российскому праву могут создаваться только в двух формах: полных товариществ и товари- ществ на вере (коммандитных) (п. 2 ст. 66 ГК), а хозяйственные обще- ства – в трех формах: обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью и акционерных обществ (п. 3 ст. 66 ГК).
 
 
Объединения лиц помимо имущественных вкладов предполага- ют непосредственное, личное участие в делах товарищества, которые должны вести сами участники. А так как речь идет об участии в пред- принимательской деятельности, участник которой должен иметь ста- тус либо индивидуального предпринимателя, либо коммерческой ор- ганизации, очевидно, что только указанные лица и могут быть участ- никами товариществ (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК).

При этом конкретный предприниматель (или коммерческая орга- низация) одновременно может быть участником лишь одного товари- щества (если не учитывать возможность одновременного выступления в качестве вкладчика в нескольких товариществах на вере, поскольку имущественное положение такого вкладчика в принципе аналогично статусу участника хозяйственного общества) (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК). Это связано не только с необходимостью личного участия в деятельно- сти компании, но и с тем обстоятельством, что участники товариществ (за исключением упомянутых вкладчиков) несут неограниченную от- ветственность личным имуществом по обязательствам таких компаний при недостатке у последних собственного имущества. Иначе говоря, они по существу как бы ручаются всем своим имуществом по возмож- ным долгам созданной ими компании, а ручательство одним и тем же имуществом по возможным долгам нескольких самостоятельных субъ- ектов недопустимо.

Вместе с тем участники товарищества, действуя от его имени, не нуждаются в специальных исполнительных (волеизъявляющих) орга- нах этого юридического лица, а потому структура управления им все- гда проста (и не требует специального закрепления в уставе). Поэто- му единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор (товарищества нередко именуют договорными объединениями). С учетом этого статус товариществ во многом опре- деляется диспозитивными нормами закона. Таким образом, товарище- ства характеризуются большим значением личного элемента (между товарищами, по сути, возникают лично-доверительные отношения, ис- ключающие или серьезно ограничивающие перемену участников или уступку ими своего членства иным лицам). В силу этого, в частности, выбытие полного товарища по общему правилу влечет прекращение товарищества. Очевидно также, что товарищество не может быть соз- дано одним лицом (которому не с кем будет заключать учредитель- ный договор).

В отличие от этого общества как объединения капиталов не предпо- лагают (хотя и не исключают) обязательного личного участия учредителей (участников) в своих делах. Отсюда принципиальная возможность участия в них любых лиц, а не только профессиональных коммерсан- тов (предпринимателей) (абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК). Тем самым в общест- вах исключаются какие-либо доверительные отношения участников, и потому имеются гораздо более широкие, чем в товариществах, воз- можности изменения их состава (особенно в открытых акционерных обществах), которое обычно не влияет на их существование. Закон исключает участие в хозяйственных обществах от своего имени госу- дарственных органов и органов местного самоуправления, поскольку они создаются не для участия в имущественном обороте (участие не- которых из них в акционерных обществах, создаваемых в ходе прива- тизации, в действительности оформляет участие в них государства или иного публичного собственника1).

В свою очередь это делает необходимым создание специальных ис- полнительных (волеизъявляющих) органов общества, подчиняющихся воле общего собрания его участников, т.е. ведет к появлению сложной (многозвенной) структуры управления компанией, требующей специ- ального оформления в ее уставе, который становится необходимым учредительным документом. Статус уставных объединений в преобла- дающей мере определяется императивными нормами закона.

В обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам компании (за исключением обществ с дополнительной ответст- венностью). Поэтому одно лицо вполне может одновременно быть участником нескольких обществ, в том числе и занимающихся одно- родной по характеру деятельностью (что понижает для него риск воз- можных потерь). Вместе с тем общества, несмотря на свое название, в современных условиях могут создаваться одним лицом или состоять из одного лица2, что исключается для товариществ (в товариществе на 
вере должен иметься одновременно хотя бы один полный товарищ и хотя бы один вкладчик-коммандитист).

Полное товарищество

Полным признается такое хозяйственное товарищество, участни- ки которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятель- ность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им иму- ществом (п. 1 ст. 69 ГК).

Таким образом, предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается деятельностью самого товари- щества, а при недостатке имущества последнего для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного иму- щества любого из участников (или всех их вместе). Следовательно, здесь не исключается ситуация, когда по сделке, заключенной одним из участников, имущественную ответственность будет нести другой участник, причем всем своим личным имуществом. При этом лич- ную имущественную ответственность по долгам товарищества не- сут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступ- ления в товарищество), а также выбывшие из товарищества, причем эта их личная ответственность не может быть ни устранена, ни огра- ничена соглашением участников (п. 2 и 3 ст. 75 ГК). Поэтому взаи- моотношения участников такого товарищества (полных товарищей) носят лично-доверительный характер. Не случайно полные товари- щества появились и развивались прежде всего как форма семейного предпринимательства.

Ответственность полных товарищей по долгам товарищества лич- ным имуществом приводит к двум важным последствиям. Во-первых, она делает излишним предъявление каких-либо особых требований к складочному капиталу товарищества, ибо важнейшей гарантией по- гашения возможных долгов становится имущество каждого из това- рищей. Во-вторых, она объясняет значение обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен (или фир- менных наименований) его участников (п. 3 ст. 69 ГК). Ориентируясь на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его по- тенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдель- ных товарищей. Поэтому товарищество может указать в своем фир- менном наименовании имена (или фирменные наименования) наиболее обеспеченных участников, добавив слова «и компания, полное товарищество».
Полное товарищество создается на основании учредительного до- говора, с момента государственной регистрации которого оно и воз- никает как юридическое лицо.
Ведение дел полного товарищества может осуществляться как каж- дым из его участников, так и всеми участниками совместно (т.е. по их обязательному согласию на совершение каждой сделки товарищества) либо одним или несколькими отдельными, наиболее опытными уча- стниками (п. 1 ст. 72 ГК). Вместе с тем для контрагентов товарищества при заключении сделки достаточно удостовериться в том, что они име- ют дело с одним из полных товарищей, предполагая, что он вправе дей- ствовать от имени товарищества. Поэтому сделки, заключенные от име- ни товарищества любым его участником, будут действительными, если только само товарищество не сможет доказать, что контрагент по сдел- ке знал или должен был знать об отсутствии правомочий у конкретного участника (например, знакомился с содержанием учредительного дого- вора товарищества, содержащего соответствующие ограничения).

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, ес- ли только учредительным договором прямо не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников (например, в зависимости от размера вклада). Поэтому и управление полным товариществом строится на основе общего согласия всех участни- ков (п. 1 ст. 71 ГК), т.е. по принципу единогласия (учредительным до- говором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принима- ется тем или иным большинством голосов участников).

Участник полного товарищества наряду с правомочиями, призна- ваемыми законом за любым участником общества или товарищества (п. 1 ст. 67 ГК), вправе также знакомиться со всей документацией по ве- дению дел товарищества, в том числе и в случае, когда он не уполно- мочен на ведение этих дел. Ведь он продолжает нести риск возможной ответственности по общим долгам своим личным имуществом, а по- тому должен быть в курсе дел товарищества и может требовать по су- ду прекращения полномочий тех товарищей, кто недолжным образом ведет общие дела. Кроме того, он вправе передать свою долю в складоч- ном капитале товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не участвующему в товариществе (ст. 79 ГК), но лишь с согласия остальных товарищей.
В любой момент он может выйти из товарищества (ст. 77 ГК) и по- требовать выдачи ему части имущества, пропорциональной его доле в складочном капитале. Он, однако, продолжает отвечать по дол- гам товарищества, возникшим до момента его выбытия, еще в течение двух лет (абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК). В полном товариществе, учрежденном на определенный срок, выход участника допускается при наличии ува- жительных причин (например, при отсутствии согласия кого-либо из товарищей на передачу доли иному лицу).

Обязанностями полного товарища являются внесение вклада в общее имущество (в соответствии с условиями учредительного договора) и воз- держание от совершения сделок в собственных интересах или в интересах лиц, не участвующих в товариществе, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. воздержа- ние от конкуренции с товариществом (ст. 73 ГК).

Такие сделки могут со- вершаться лишь с согласия всех остальных участников (товарищей).
Нарушение своих обязанностей товарищем служит основанием не только для предъявления ему требования о возмещении причиненных товариществу убытков (или передачи товариществу незаконно приобре- тенной выгоды в соответствии с правилом абз. 2 п. 3 ст. 73 ГК), но и для исключения такого товарища из числа участников товарищества в су- дебном порядке (по единогласному решению остающихся участников).

При исключении из товарищества бывшему участнику также выплачи- вается стоимость части общего имущества, пропорциональная его до- ле в складочном капитале, но за ним сохраняется и ответственность по долгам товарищества, предусмотренная правилом абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК. Изменение состава участников вследствие выхода или смерти кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятель- ным (банкротом), ликвидации участвующего в товариществе юридиче- ского лица, а также при обращении кредиторами участника взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, влечет прекращение деятельности товарищества (ч. 2 ст. 81 ГК). Однако этого может и не произойти, если учредительным договором или согла- шением остающихся участников товарищества предусмотрено продол- жение деятельности товарищества и в данной ситуации (п. 1 ст. 76 ГК). Ведь между его участниками продолжают сохраняться характерные для полного товарищества лично-доверительные отношения. Конечно, при этом должны быть внесены и зарегистрированы необходимые измене- ния в содержание учредительного договора.

При отсутствии соответствующей записи в учредительном договоре или соглашения всех оставшихся участников товарищество подлежит ликвидации. Наряду с общими основаниями прекращения деятельности

юридических лиц (ст. 61 ГК) полное товарищество прекращается также в случае, когда в нем остается единственный участник (ст. 81 ГК), ибо оно не может существовать в качестве «компании одного лица».

Товарищество на вере (коммандитное)

Товарищество на вере, или коммандитное, представляет собой такое объединение лиц, в котором одни участники осуществляют предприни- мательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидар- но отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри ком- мандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, комманди- тисты) (п. 1 ст. 82 ГК).
Коммандитное товарищество дает возможность объединения иму- щества для предпринимательской деятельности как предпринимате- лям (полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом соединяя в себе свойства объединения лиц (пред- принимателей) и объединения капиталов. Иначе говоря, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем своим имуществом, а другой (или другие) рискует только внесенным вкладом1. При этом комманди- тисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управле- нии товариществом. Поэтому в вопросах использования имущества товарищества они вынуждены полагаться на полных товарищей, до- верять им. Отсюда традиционное российское название коммандиты – товарищество на вере.

Наличие в коммандите полных товарищей и их решающая роль в делах такого товарищества объясняют общее правило закона о рас- пространении на этих товарищей статуса участников полного това- рищества, а на коммандиту в целом – правил о полном товарищест- ве (п. 2 и 5 ст. 82 ГК). Из этого вытекает невозможность для полного товарища выступать в таком качестве более чем в одной комманди-
те либо являться одновременно участником хотя бы одного полно- го товарищества (п. 3 ст. 82 ГК), ибо полным товарищем можно быть лишь в одном товариществе.
В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов «и компания, товарищество на вере» (или «ком- мандитное товарищество»). При этом включение в фирменное наиме- нование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматиче- ски ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам товари- щества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.

По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандиты остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими (п. 1 ст. 83 ГК). Вкладчики не подписывают учредительный договор и не уча- ствуют в формировании его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими вкладов. Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но и лишены возможности оспари- вать соответствующие действия полных товарищей (п. 2 ст. 84 ГК).

В образовании складочного капитала товарищества на вере должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики (а в учреди- тельном договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов). Однако соотношение вкладов комманди- тистов и полных товарищей закон отдает целиком на усмотрение са- мих участников. Это означает, что полные товарищи сами определяют в учредительном договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от вкладчиков и каково будет количество последних.

Вкладчики коммандиты вправе получить часть прибыли товарищест- ва, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно преимуществен- но перед полными товарищами. Они могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и не участвующему в товари- ществе третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК), причем без согласия товарище- ства или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отно- шений с участием вкладчиков не возникает. При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются преимущественным правом ее покупки. Вкладчик впра- ве по своему желанию выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональ- ную вкладу). Учредительным договором конкретной коммандиты мо- гут устанавливаться и иные права вкладчиков.
К числу их обязанностей относится прежде всего обязанность по вне- сению вкладов в складочный капитал, исполнение которой удостове- ряется особым «свидетельством об участии», которое и удостоверяет статус вкладчика. Они обязаны также не разглашать ставшую им из- вестной (в частности, после ознакомления с документами товарище- ства) конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст. 67, п. 2 ст. 85 ГК). Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества.
Товарищество на вере ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вместо ликвидации могут преобразовать его в полное товарищество (п. 1 ст. 86 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйст- венное общество с разделенным на доли уставным капиталом, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, свя- занных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежа- щих им долей (п. 1 ст. 87 ГК; п. 1 ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об обществах с ограниченной ответственностью1).
Традиционное наименование этой коммерческой организации «об- щество с ограниченной ответственностью» неточно. Так как вклады уча- стников становятся собственностью самого общества как юридического лица, его участники несут не «ответственность» по его долгам, «ограни- ченную размерами их вкладов», а только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов). Поскольку речь идет о хозяйственном обществе, участ- ники которого не обязаны лично участвовать в его деятельности, обще- ство с ограниченной ответственностью должно иметь особые исполни- тельные (волеизъявляющие) органы. Их состав и компетенция определяются уставом общества, утверждаемым учредителями и являющимся его единственным учредительным документом. Воля же учредителей на создание общества и условия участия в нем выражаются в решении уч- редителей и в договоре об учреждении общества (п. 1 ст. 89 ГК, ст. 11, 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвен- ная структура управления (ст. 91 ГК; ст. 32 Закона об обществах с огра- ниченной ответственностью): общее собрание и исполнительный ор- ган, но возможна и трехзвенная система управления (общее собрание – наблюдательный совет – исполнительный орган), если она специально предусмотрена уставом конкретного общества. Высшим (волеобразую- щим) органом общества является общее собрание его участников, к ком- петенции которого отнесены наиболее важные вопросы жизни общест- ва, которые не могут быть им переданы на решение других его органов (за исключением прямо предусмотренных законом случаев):
  • определение основных направлений деятельности общества;
  • изменения устава общества (в том числе изменение размера его ус- тавного капитала);
  • образование и досрочное прекращение полномочий его исполни- тельных органов (если уставом общества этот вопрос не отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) обще- ства) и ревизионной комиссии;
  • утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества,
а также распределение чистой прибыли общества;
  • реорганизация и ликвидация общества;
  • другие вопросы, прямо предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Такой подход призван защитить интересы участников общества (от- нюдь не всегда являющихся профессиональными предпринимателя- ми) от возможных злоупотреблений со стороны его исполнительных органов. Этими же соображениями обусловлены и предусмотренные законом и уставами конкретных обществ правила о созыве и прове- дении очередных и внеочередных собраний общества.
Вопросы, не входящие в компетенцию общего собрания, предпола- гаются отнесенными к компетенции исполнительного органа общества (если иное прямо не предусмотрено в его уставе), поскольку последний в силу своей природы должен иметь достаточно широкие возможно- сти для самостоятельных действий. Исполнительный (волеизъявляю- щий) орган общества осуществляет текущее управление его деятель- ностью и подотчетен общему собранию. Он может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнитель- ный орган образуется в обществе, только если это предусмотрено его уставом, а единоличный – во всех случаях.
Уставом конкретного общества может быть предусмотрено созда- ние в нем наблюдательного совета (совета директоров1) как постоянно действующего органа его участников, контролирующего исполнитель- ные органы общества, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, реше- ние вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и под- готовка и проведение общего собрания, а также иные вопросы (п. 21 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В об- ществах создаются также ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государ- ственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК). Количест- во участников общества ограничено 50, с тем чтобы эта конструкция не заменяла собой акционерные общества (для которых, напротив, повсеместно устанавливается минимально необходимое число уча- стников). Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым обра- зованием). В этом случае в структуре управления отсутствует общее собрание (решения которого заменяются письменными указаниями единственного участника).

Участники общества имеют права, признаваемые законом за всеми участниками товариществ и обществ (п. 1 ст. 67 ГК; п. 1 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голо- сов на общем собрании, размер дивиденда и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале.
Участник общества вправе также произвести отчуждение (уступку) своей доли или ее части как другим участникам общества, так и иным (третьим) лицам. Если, однако, участники общества не заинтересова- ны в изменениях его состава, они могут предусмотреть в уставе сво- его общества обязательность получения предварительного согласия на уступку своей доли (ее части) одним из участников общества другому всех других участников и(или) общества в целом, а также вообще за- претить уступку доли (ее части) третьим лицам. При отчуждении уча- стником общества своей доли (ее части) третьим лицам другие участ- ники во всяком случае пользуются преимущественным правом ее при- обретения; уставом конкретного общества такое право может быть также закреплено и за обществом в целом (п. 4 ст. 21 Закона об обще- ствах с ограниченной ответственностью). Кроме того, уставом кон- кретного общества может быть установлена необходимость получе- ния согласия его участников на переход доли одного из них к его на- следникам или другим правопреемникам (но и при отсутствии такого согласия последним, разумеется, компенсируется стоимость доли) (п. 8 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). От- сутствие свободы отчуждения долей в обществе с ограниченной от- ветственностью свидетельствует о сохранении в нем элементов, свой- ственных объединениям лиц.
 
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе вый- ти из него путем отчуждения своей доли обществу независимо от со- гласия других участников или общества в целом, если, однако, такое право прямо предусмотрено уставом данного общества (ст. 94 ГК, п. 1 ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом он вправе получить действительную стоимость своей доли, т.е. со- ответствующую ей часть стоимости имущества общества (в виде де- нежной суммы или имущества в натуре) за вычетом падающих на нее долгов. Но и при отсутствии такого права в уставе участник общест- ва может добиться аналогичных последствий, предложив продать или передать свою долю другим участникам или третьим лицам, ибо при отказе других участников и(или) общества в целом от реализации пре- имущественного права покупки такой доли или от дачи согласия на ее отчуждение третьим лицам общество будет обязано выплатить своему участнику действительную стоимость его доли или выдать соответст- вующее имущество в натуре (п. 3 ст. 93 ГК). Поэтому выход участни- ка или попытка отчуждения им своей доли могут неблагоприятно от- разиться на делах общества.
Кроме того, участники общества с ограниченной ответственностью могут приобретать дополнительные права, предусмотренные уставом общества или предоставленные им по единогласному решению общего собрания (например, право голоса, превышающее пропорциональ- ный размер доли в уставном капитале, или право назначать одного из директоров общества) (п. 2 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При выходе участника из общества (в том числе при отчуждении им всей своей доли) предоставленные ему дополни- тельные права прекращаются.

 
Учредители (участники) общества теперь вправе также заключить между собой договор, по которому они обязуются определенным об- разом осуществлять свои права, либо воздерживаться от их осущест- вления, в частности определенным образом голосовать на общем со- брании, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, а также продавать свою долю или ее часть на заранее со- гласованных условиях, либо воздерживаться от ее отчуждения и т.п. (п. 3 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Та- кой договор, ранее неизвестный отечественному законодателю, отно- сится к числу известных зарубежному праву корпоративных соглаше- ний (сделок), а его появление свидетельствует об успешном развитии российского корпоративного права.

Участники общества несут обязанности, предусмотренные законом для любых участников товариществ и обществ (п. 2 ст. 67 ГК; п. 1 ст. 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Уставом об- щества либо решением его общего собрания, принятого большинством не менее чем в две трети голосов участников (или единогласно), могут предусматриваться или возлагаться дополнительные обязанности для всех или конкретных участников, например, по внесению дополнительных вкладов в имущество общества (п. 2 ст. 9 Закона об обществах с ограни- ченной ответственностью). Такие обязанности прекращаются при отчу- ждении участником принадлежащей ему доли (влекущей прекращение участия в обществе) либо по решению общего собрания.

Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или за- трудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Такая возможность также свидетельствует о сохранении этим обществом черт, присущих объединениям лиц, а не капиталов, и в известном смысле позволяет говорить о его «смешанной» природе.

Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяй- ственное общество с разделенным на доли участников уставным капиталом, участники которого солидарно несут ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном раз- мере к стоимости их вкладов (п. 1 ст. 95 ГК).
Такая ответственность наступает лишь при недостаточности иму- щества самого общества для покрытия возникших у него долгов, т.е. в субсидиарном порядке. Однако она касается не всего имущества уча- стников (как в полном товариществе), а лишь его заранее определен- ной части, предусмотренной учредительными документами общества (например, в трех- или пятикратном размере стоимости вклада в устав- ный капитал). В случае банкротства одного из участников его допол- нительная ответственность распределяется между остальными участ- никами, как бы «прирастая» к их долям (пропорционально или в ином порядке, например поровну). Поэтому общая сумма дополнительных гарантий кредиторам общества остается неизменной.

В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен ста- тусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет приме- нение к нему и соответствующих правовых норм (п. 3 ст. 95 ГК). Та- ким образом, общество с дополнительной ответственностью занимает промежуточное положение между товариществами (с неограниченной ответственностью их участников) и обществами (исключающими от- ветственность участников). Вместе с тем эта организационно-право- вая форма не получила значительного практического распростране- ния и в будущем скорее всего постепенно исчезнет.

Акционерное общество

Акционерным признается такое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых до- лей, выраженных ценными бумагами – акциями, а его участники (вла- дельцы акций – акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах1).
Акционерное общество представляет собой способ создания, цен- трализации крупного капитала, первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли участия в собранном капитале оформляются затем ценными бумагами – акциями, по общему прави- лу свободно обращающимися, в том числе на фондовых биржах. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы пред- принимательства в другую в соответствии с постоянно меняющейся рыночной конъюнктурой (ибо продажа акций одного общества и при- обретение акций другого экономически и означает смену капиталом сферы своего приложения). Эти два преимущества обеспечили рас- пространение акционерных обществ.
  • утверждение внутренних документов общества;
  • дача согласия на заключение некоторых сделок;
  • рекомендации по размеру дивиденда и порядку его выплаты и др.
Исполнительный (волеизъявляющий) орган акционерного общества может быть либо единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества во всяком случае, а коллегиальный – в случаях, предусмотренных уставом конкретного общества. По ре- шению общего собрания полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпри- нимателю или коммерческой организации – «управляющей компа- нии»), с которым заключается соответствующий гражданско-право- вой договор (абз. 3 п. 3 ст. 103 ГК; абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об акцио- нерных обществах). Исполнительный орган (органы) осуществляет руководство текущей деятельностью общества и решает все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции волеобразующих ор- ганов общества.

В российском праве акционерные общества разделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК; ст. 7 Закона об акционерных обществах). При этом как открытые, так и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы и не должны рассматриваться как разные виды коммерческих организаций.
Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т.е. формировать уставный капитал, не только по закрытой подписке (сре- ди заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки, т.е. свободной продажи акций всем желающим, в том чис- ле на фондовых биржах. Акционеры открытых обществ вправе и са- ми свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акцио- нерам, так и третьим лицам. Все это делает состав участников такого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ведет к не- обходимости публичного ведения его дел – обязательной ежегодной от- крытой публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгал- терского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных неза- висимым аудитом). Количественный состав участников таких обществ не ограничивается (крупные общества могут иметь десятки и даже сот- ни тысяч акционеров).
В отличие от них закрытые акционерные общества могут распреде- лять свои акции только между учредителями или иным заранее опреде- ленным кругом лиц. Следовательно, число участников таких обществ изначально ограничено (не более чем 50 участниками), а размер уставного капитала поэтому, как правило, гораздо меньше, чем в открытых обществах. Кроме того, акционеры закрытого общества имеют преиму- щественное право приобретения акций, продаваемых другими акцио- нерами этого общества, которое призвано содействовать сохранению их «закрытости». Для них не установлено и обязанности публичного ведения дел. Все это сближает закрытые общества с обществами с ог- раниченной ответственностью (выполняющими в принципе одина- ковые экономические задачи). Конструкция закрытого акционерного общества была некритически заимствована современным российским законодателем из англо-американского права, где close corporation вы- полняет функции общества с ограниченной ответственностью.
Следует также иметь в виду, что в современном отечественном пра- вопорядке действует значительное количество акционерных обществ, созданных в результате приватизации государственных и муниципаль- ных предприятий. Здесь акционерная форма использовалась для це- лей, прямо противоположных тем, для которых она создавалась, – для
«раздачи» (распределения), а не для собирания (концентрации) капи- тала. Таким образом, появились особые акционерные общества, статус которых определяется не только общим акционерным законодатель- ством, но и специальным законодательством о приватизации (абз. 2 п. 3 ст. 96 ГК)1. Особенности их статуса касаются прежде всего поряд- ка их создания, формирования их органов и прав публично-правово- го образования как акционера.

Кроме того, довольно странной «разновидностью» акционерных обществ формально считаются акционерные общества работников («на- родные предприятия»). Их появлением отечественное право обязано исключительно демагогическому стремлению законодателя защитить интересы наемных работников, ставших мелкими акционерами пре- вращенных в акционерные общества государственных предприятий. Но вместо прямого допуска трудящихся к участию в управлении акцио- нерным обществом (опыт которого давно отработан в развитых пра- вопорядках) либо использования кооперативных и других адекватных ситуации форм организации производства было решено искусствен-

Вместе с тем акционерная форма организации предприниматель- ства таит в себе и значительные опасности для акционеров, особенно мелких. Будучи рассчитанной на весьма широкий круг участников, она затрудняет их реальный контроль за деятельностью исполнительных органов общества, предоставляя последним широчайшие, иногда, по сути, бесконтрольные возможности распоряжения громадным чужим капиталом. Ведь рядовые акционеры обычно заинтересованы толь- ко в получении дивидендов и нередко даже не стремятся участвовать в управлении обществом, в том числе в работе его общих собраний, не будучи знакомы с предпринимательской деятельностью. Привлечение же их средств к формированию капитала общества часто достигается с помощью разного рода рекламы, обещаний исключительно высоких дивидендов и т.п.1 Поэтому одной из важнейших задач акционерного законодательства наряду с защитой интересов возможных кредиторов общества становится защита интересов мелких акционеров.
Юридическая конструкция акционерного общества на первый взгляд весьма сходна с конструкцией общества с ограниченной ответственнос- тью. Ведь основными признаками акционерного общества также явля- ются разделение уставного капитала на доли и отсутствие ответствен- ности участников по долгам общества. В действительности, однако, ме- жду ними имеются принципиальные, существенные различия.
Прежде всего уставный капитал акционерного общества оформля- ется акциями. Акции разрешено выпускать лишь акционерному обще- ству (п. 7 ст. 66 ГК). Осуществление прав акционера и их передача (ус- тупка) другим лицам возможны только путем предъявления или переда- чи акций как ценных бумаг. Следовательно, и выход из общества может быть осуществлен только путем отчуждения акций другому лицу. По- этому при выходе из общества акционер не может требовать от него никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, – он получает лишь компенсацию за отчуждаемые акции от своего контрагента-при- обретателя. Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее преимущество акционерной формы по срав- нению с формой общества с ограниченной ответственностью.
Устав общества является его единственным учредительным доку- ментом (п. 3 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах). Заключаемый учредителями договор, определяющий порядок осу- ществления ими деятельности по созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах), как и договор об учре- ждении общества с ограниченной ответственностью, по своей юри- дической природе является не учредительным, а договором о совмест- ной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК). В момент государственной регист- рации акционерного общества как юридического лица этот договор прекращается и потому не может определять статус созданного с его помощью общества.

В уставе акционерного общества наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всяко- го юридического лица, должны содержаться условия о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стои- мости (п. 3 ст. 98 ГК; п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах). При учреждении акционерного общества все его акции первоначаль- но должны быть распределены среди его учредителей (п. 3 ст. 99 ГК) и, следовательно, оплачены ими по номиналу. Лишь после этого воз- можно проведение открытой подписки на акции (в открытых общест- вах). Это сделано для того, чтобы учредители приняли непосредствен- ное участие в формировании уставного капитала общества и не могли бы сформировать его исключительно за счет вкладов иных лиц. Закон об акционерных обществах в п. 1 ст. 27 допускает возможность уста- новления уставом конкретного общества не только количества и но- минала акций, приобретенных (и оплаченных) акционерами (разме- щенных акций), но и некоторого количества акций, предполагаемых к дополнительному размещению (и оплате) в будущем (объявленных акций). Это позволяет обществу при необходимости привлекать до- полнительных инвесторов.
Наличие в обычном, открытом акционерном обществе гораздо боль- шего количества участников, чем в закрытом акционерном обществе или в обществе с ограниченной ответственностью, ведет к усложнению структуры управления им. Наряду с общим собранием акционеров, яв- ляющимся высшим (волеобразующим) органом общества, и исполни- тельным (волеизъявляющим) органом (или органами), в акционерных обществах с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (отождествляемый российским законодательством с со- ветом директоров) как постоянно действующий (волеобразующий) ор- ган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Таким образом, в открытых акционерных обществах с большим коли- чеством участников появляется трехзвенная структура управления.
Идея трехзвенной структуры управления воплощена в немецкой модели акционерного общества. В отличие от нее англо-американ- ская модель предусматривает двухзвенную структуру управления – общее собрание и совет директоров или правление (при отсутствии наблюдательного совета)1. Российский Закон об акционерных обще- ствах, пытаясь подражать американской модели, одновременно оста- ваясь в рамках классических конструкций, закрепил весьма странный
«смешанный» вариант, при котором наблюдательный совет не только отождествлен с советом директоров, но и в определенной мере состоит из членов коллегиального исполнительного органа (что, к сожалению, имеет место и в обществах с ограниченной ответственностью), что де- лает его существование в значительной мере неоправданным.
Общее собрание акционеров имеет исключительную компетенцию, определенную непосредственно законом (п. 1 ст. 103 ГК, п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах) и включающую наиболее прин- ципиальные вопросы жизни общества, которые не могут быть пере- даны общим собранием на решение как исполнительного органа, так и наблюдательного совета общества. Вместе с тем общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не от- несенным законом к его компетенции, поскольку при ином подходе может быть затруднено управление текущей деятельностью общест- ва к невыгоде самих акционеров. Установленные законодательством правила о порядке созыва и проведения общего собрания, в том чис- ле о способах голосования участников, также служат прежде всего за- щите интересов мелких (рядовых) акционеров.
Наблюдательный совет («совет директоров») общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую не только законом, но и уставом конкретного общества (п. 2 ст. 103 ГК, ст. 65 Закона об акцио- нерных обществах). В нее обычно входят:
  • вопросы подготовки и созыва общего собрания;
  • образование исполнительного органа общества и досрочное прекра- щение его полномочий;
  • использование резервных и иных фондов общества;
но создать новую организационно-правовую форму «народных пред- приятий». Однако невозможность изменения п. 2 ст. 50 ГК, исклю- чающего создание новых видов коммерческих организаций, привела к необходимости ее «подгонки» под одну из известных форм. В каче- стве таковой была избрана сама по себе не очень удачная конструкция закрытого акционерного общества, нормы о которой в субсидиарном порядке применяются к «акционерным обществам работников» (п. 2 ст. 1 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенно- стях правового положения акционерных обществ работников (народ- ных предприятий)», далее – Закон о народных предприятиях)1. В дей- ствительности же речь идет не о разновидности акционерных обществ, а о некоей смешанной форме юридического лица, включающей в себя в самом причудливом виде элементы хозяйственного общества и про- изводственного кооператива. Как и следовало ожидать, данная орга- низационно-правовая форма оказалась нежизнеспособной и не полу- чила сколько-нибудь серьезного распространения.

Участниками акционерного общества могут быть любые лица (за изъ- ятиями, предусмотренными п. 4 ст. 66 ГК). Акционерное общество мо- жет быть учреждено и одним лицом (п. 6 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 9, п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах), становясь тем самым «компани- ей одного лица». Оно лишь не может иметь в качестве единственно- го учредителя или участника другую «компанию одного лица» (за ис- ключением, предусмотренным абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК).

В обществе должен вестись реестр акционеров (ст. 44 Закона об акционерных обществах). Поскольку современные акционерные об- щества не выпускают свои акции в виде отдельных документов, а ис- пользуют «безбумажную» («бездокументарную») форму их эмиссии, единственным способом подтверждения прав акционера становится получение выписки из этого реестра. В нем же в связи с этим должны также фиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (при- обретению) акций общества.

Участники акционерного общества обладают всеми правами уча- стников обществ и товариществ, предусмотренных п. 1 ст. 67 ГК. Лишь владельцы привилегированных акций общества (по которым общество гарантирует получение заранее определенного дивиден- да) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных п. 3–5 ст. 32 Закона об акционерных обществах). При этом все акции одной категории или типа (обыкновенные, привилегированные и т.п.) должны иметь оди- наковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять сво- им владельцам одинаковый объем прав. Вместе с тем наличие у од- ного акционера нескольких акций или их определенного количест- ва (например, контрольного пакета, составляющего большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т.д.) и повышает роль данного акционера в управле- нии делами общества.
Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества. В связи с этим акционер, полностью оплативший при- обретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества.

Законодательство теперь допускает «акционерные соглашения» (ст. 32.1 Закона об акционерных обществах в редакции Федераль- ного закона от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ), предметом которых может стать согласованное осуществление ими своих корпоративных прав, например голосование на общем собрании по каким-либо вопросам. Вместе с тем практическое использование таких корпоративных со- глашений, известных развитым правопорядкам, не должно менять предусмотренную императивными нормами закона структуру акцио- нерного общества, порядок принятия им решений и другие правила, установленные законом в расчете на третьих лиц, не являющихся уча- стниками этих соглашений.
Следует отметить, что статус многих современных крупных (откры- тых) акционерных обществ фактически во многом отличается от охарак- теризованных выше классических конструкций. Теперь они представля- ют собой не способ концентрации множества мелких капиталов, а форму осуществления крупных инвестиций; соответственно этому их акцио- неры, особенно миноритарии, фактически лишаются корпоративных прав участия в управлении и получения дивидендов. Этому способству- ет и изменение юридической природы акций, которые теперь выпуска- ются в виде «бездокументарных ценных бумаг» (подробнее об этом см.
§ 3 гл. 7 настоящего тома учебника), учитываемых в особых реестрах, в результате чего мелкие акционеры имеют дело не столько с акционер- ными обществами, сколько с банками, обычно распространяющими их акции, и с компаниями-реестродержателями, ведущими учет акционе- ров и их прав. Однако эти особенности статуса современных АО пока не нашли отражения в действующем законодательстве.

 

Дочерние и зависимые общества

В развитом рыночном хозяйстве большое распространение получа- ют своеобразные объединения компаний, в которых одна («материн- ская») компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней других (дочерних) компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском – холдингов (от англ. holder – держатель, ибо такие «держательские» компании являются владельцами крупных па- кетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочер- них корпораций1). Находящиеся в их составе компании в ряде случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имуще- ственного оборота. При этом «материнские» компании формально остаются в стороне от возможных отрицательных результатов своего руководства, например от последствий навязанных контролируемому обществу сделок. В проигрыше оказываются не только контрагенты дочернего общества, но и его участники, не контролирующие его дея- тельность (в частности, оставшиеся в меньшинстве акционеры).
И здесь, таким образом, возникают традиционные для корпоратив- ного права задачи – защита интересов кредиторов и миноритарных ак- ционеров (других участников контролируемых обществ). Решение дан- ной проблемы состоит в признании возможности возложения имуще- ственной ответственности по сделкам дочерних компаний не только на совершившее их юридическое лицо, но и на его участников, реаль- но определявших его действия (т.е. на «материнскую» компанию). По- скольку при этом закон пренебрегает оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (уч- редителей), данная возможность получила наименование «снятия кор- поративных покровов»2.

Эта проблема не встает применительно к деятельности товариществ. Полные товарищи всегда несут неограниченную личную ответствен- ность по их долгам (что снимает вопрос о защите интересов кредито- ров) и находятся друг с другом в лично-доверительных отношениях (что снимает вопрос о защите их личных интересов). Поэтому в роли контролируемых (дочерних) компаний могут выступать только хозяй- ственные общества, в роли же контролирующих, основных («материн- ских») компаний – как общества, так и товарищества.
Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или то- вариществом либо в силу преобладающего участия последнего в устав- ном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними дого- вором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об ак- ционерных обществах; п. 2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В силу этого взаимоотношения двух компаний могут быть призна- ны взаимоотношениями «материнской» и дочерней компаний при на- личии хотя бы одного из трех условий:
  • преобладающее участие одной компании в уставном капитале дру- гой, что дает ей решающий голос в управлении делами. Закон не тре- бует при этом наличия заведомо контрольного пакета акций (напри- мер, 50% плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание – вопрос факта. Известно, что в некоторых крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5–10% акций;
  • наличие договора о подчинении одной компании другой либо за- пись об этом в уставе дочернего общества;
  • любая возможность одной компании иным образом определять ре- шения другой компании, например навязать ей свою волю на совер- шение конкретной сделки (сделок).
Из этого следует, что дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хо- зяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки, т.е. даже в единственном правоотношении.
Последствия признания общества дочерним (и «материнским») двоякие (п. 2 ст. 105 ГК). Во-первых, общество, которое вправе да- вать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно со своим дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний (что дает возможность кредиторам обратить взы- скание сразу на имущество «материнской» компании). Однако такая ситуация возможна лишь для компании, имеющей формальное пра- во на дачу указаний другой компании в силу «договора о подчинении» или прямой записи об этом в уставе дочернего общества. При этом солидарная ответственность «материнской» компании наступает не- зависимо от ее вины. Во-вторых, при банкротстве дочернего общест- ва возникает субсидиарная ответственность «материнской» компании перед кредиторами дочерней компании. Эта ответственность, однако, предполагает наличие вины основного общества в банкротстве дочер- ней компании1. Дочернее же общество ни при каких условиях не от- вечает по долгам «материнской» компании, ибо оно не может оказать влияние на формирование ее воли.
Что касается защиты интересов меньшинства участников дочерней компании, то действующее российское законодательство ограничи- вается предоставлением им возможности требовать непосредственно от основного общества возмещения убытков, причиненных дочерней компании (поскольку в результате этого у них, в частности, может по- низиться размер дивиденда) (п. 3 ст. 105 ГК). Условия такой ответст- венности те же, что и при банкротстве дочернего общества, т.е. вина основного общества в возникновении убытков2. В развитых правопо- рядках акционерам дочерних обществ предоставляются и другие воз- можности, например право обмена (конвертации) своих акций на ак- ции «материнской» компании (этого права, разумеется, должны быть лишены сама «материнская» компания и ее акционеры).
Участие обществ в капиталах друг друга может быть и взаимным, и даже равным, что исключает возможность одностороннего влияния. Такая ситуация сама по себе не ведет к контролю одной компании над другой (если только данное участие не является преобладающим в срав- нении с долями других участников общества), а потому и не возника- ет ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.

Вместе с тем об этой зависимости должны быть осведомлены другие участники гражданского оборота. Поэтому ее наличие также приоб- ретает определенное гражданско-правовое значение.
Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капи- тале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 4 ст. 6 Закона об общест- вах с ограниченной ответственностью).
Зависимыми (и преобладающими) в данном смысле могут быть только хозяйственные общества, но не товарищества. Как и дочерние общества, они также не составляют какой-либо самостоятельной ор- ганизационно-правовой формы или разновидности хозяйственных обществ.
Закон устанавливает два последствия такой зависимости. Во-пер- вых, преобладающее общество должно публично объявить о своем уча- стии в зависимом обществе для сведения всех иных лиц (что может оз- начать публичную информацию об учредителях хозяйственного об- щества и о размере их участия в его уставном капитале). Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о бан- ковской, страховой и инвестиционной деятельности может преду- сматривать ограничения (пределы) такого участия для того, чтобы не допустить отстранения мелкиx участников обществ от реального уча- стия в управлении их делами. К сожалению, эти положения не полу- чили практического распространения, в связи с чем в будущем пред- полагается их отмена.

 
 Производственный кооператив (артель)
 
Производственный кооператив, подобно товариществам и обще- ствам, представляет собой коммерческую организацию, основанную на началах членства, т.е. корпорацию. Однако в отличие от товари- ществ и обществ кооперативы рассчитаны не только и не столько на объединение имущества участников, сколько на их совместное, личное трудовое участие в деятельности созданной ими организации. Отсю- да – распределение полученного дохода между участниками главным образом (или даже исключительно) по труду, а не пропорционально имущественным вкладам, а также наличие у каждого из них лишь од- ного голоса при решении всех общих вопросов (т.е. полное равенство в управлении общими делами).Таким образом, производственным кооперативом (артелью) при- знается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной дея- тельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объ- единении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (п. 1 и 2 ст. 107 ГК; ст. 1 Федерального за- кона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»1, далее – Закон о производственных кооперативах).

Кооперативные принципы организации совместной хозяйствен- ной деятельности в гораздо большей мере соответствуют особенно- стям сельскохозяйственного и ряда видов мелкого промышленного производства, нежели искусственно навязываемая законодательством  о приватизации в качестве универсальной акционерная форма. Вместе с тем действующее законодательство устанавливает особый статус про- изводственных кооперативов в области сельскохозяйственного произ- водства2, создавая ряд неоправданных особенностей в их правовом по- ложении и одновременно дублируя некоторые нормы общего закона о производственных кооперативах. Это вынуждает выделять сельхозко- оперативы в особый подвид производственных кооперативов.
В свою очередь сельскохозяйственные производственные коопе- ративы разделяются на сельскохозяйственные и рыболовецкие арте- ли (колхозы) и кооперативные хозяйства (коопхозы) (п. 2–4 ст. 3 За- кона о сельхозкооперации). Участниками первых являются гражда- не, земельные участки или земельные паи (доли) которых поступают в собственность (паевой фонд) кооператива, в котором они обязаны трудиться, а участниками вторых – лишь главы крестьянских (фер- мерских) хозяйств или граждане, ведущие личное подсобное хозяйст- во, при этом сохраняющие земельные участки в своей собственности и осуществляющие личным трудом лишь определенные виды совме- стной деятельности3.
Потребительские общества, предусмотренные Законом РФ от 19 ию- ня 1992 г. № 3086-I «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»1 (далее – Закон о по- требительской кооперации), несмотря на свое название, также факти- чески представляют собой форму производственного кооператива. Ос- новными задачами потребительского общества являются: закупка у гра- ждан и юридических лиц продукции сельского хозяйства и промыслов с последующей их переработкой и реализацией; производство пищевых продуктов и непродовольственных товаров с последующей их реализа- цией через организации розничной торговли и т.д., т.е. характерная для коммерческой организации предпринимательская деятельность.
Дело в том, что первоначально возникшие и развивавшиеся в каче- стве потребительских кооперативов потребительские общества в нашей стране были затем огосударствлены: на них возложили функции удов- летворения потребностей сельского (а в 30–50-х годах прошлого ве- ка – и городского) населения в товарах и услугах (члены самих потре- бительских обществ имели при этом лишь некоторые преимущества в снабжении); управление ими было жестко централизовано и включено в единую общегосударственную систему; при потребительских коопе- ративах и их территориальных объединениях были созданы многочис- ленные производственные предприятия и т.д. При переходе к рыноч- ной организации экономики централизованной системе потребкоопера- ции удалось во многом сохранить свою прежнюю организацию и задачи. Поэтому и в нынешней форме она не может считаться добровольным объединением самостоятельных потребительских кооперативов.
Производственный кооператив создается на основании устава, яв- ляющегося его единственным учредительным документом. В уставе кооператива помимо общих сведений, необходимых для учредитель- ных документов любого юридического лица, должны быть также указаны условия:
  • о размере и порядке внесения паевых взносов членами кооператива;
  • о характере и порядке их трудового участия в его деятельности;
  • о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива и некоторые другие (п. 1 и 2 ст. 108 ГК; ст. 5 Закона о производственных кооперативах).
 
Структура управления производственным кооперативом определя- ется его корпоративной природой (отношениями членства его участ- ников). Высшим (волеобразующим) органом управления здесь являет- ся общее собрание (в сельскохозяйственных производственных коопе- ративах, имеющих более 300 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномоченных). Общее собрание имеет исключительную компетенцию, которая установлена законом и может быть расширена уставом конкретного кооператива. К ней отнесены:
вопросы изменения устава кооператива;
вопросы образования и прекращения полномочий других его орга- нов и ревизионной комиссии (ревизора);
прием и исключение членов кооператива;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, а также рас- пределение прибыли и убытков;
решения о реорганизации и ликвидации кооператива и некоторые другие (п. 3 ст. 110 ГК; п. 1 ст. 15 Закона о производственных коо- перативах; п. 2 ст. 20 Закона о сельхозкооперации).

Общее собрание производственного кооператива, в отличие от об- щего собрания хозяйственного общества, вправе рассматривать и при- нимать решения по любым вопросам деятельности кооператива (п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах), в том числе входя- щим в компетенцию его исполнительных органов. В этом выражается принцип кооперативной демократии, учитывающей совместный трудо- вой характер деятельности всех членов кооператива.
В крупных производственных кооперативах (с числом членов бо- лее 50) могут создаваться наблюдательные советы как постоянно дейст- вующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этих случаях наблюдательный совет тоже получает исклю- чительную компетенцию, определенную уставом конкретного коопера- тива (п. 1 ст. 110 ГК; п. 1 ст. 16 Закона о производственных коопера- тивах, п. 1 ст. 19 Закона о сельхозкооперативах). В сельхозкооперати- вах наблюдательный совет выполняет не свойственные ему функции ревизионной комиссии и даже исполнительного органа (в том чис- ле принимает решения о заключении крупных сделок, а в некоторых случаях может даже временно выполнять функции правления и пред- ставлять кооператив в суде) (ст. 30 и 38 Закона о сельхозкооперации). Тем не менее он является волеобразующим, а не волеизъявляющим (исполнительным) органом кооператива. Поэтому избранные в его состав члены кооператива не могут одновременно являться членами его исполнительного органа.

Исполнительными органами производственного кооператива явля- ются правление (коллегиальный орган) и его председатель (единолич- ный орган), причем председатель кооператива одновременно возглав- ляет и его правление (п. 2 ст. 17 Закона о производственных коопера- тивах, п. 1 и 2 ст. 26 Закона о сельхозкооперации). Члены правления и председатель избираются только из числа членов кооператива и не могут быть его наемными работниками (управляющими). Однако в сель- хозкооперативах допускается передача «ряда полномочий» его испол- нительных органов исполнительному директору (п. 8 ст. 26 Закона о сельхозкооперации). В компетенцию исполнительных органов коо- ператива входит решение всех вопросов, не отнесенных к исключи- тельной компетенции общего собрания и наблюдательного совета.
В производственном кооперативе может состоять любое число уча- стников. Однако по своей экономико-правовой природе он не мо- жет быть «компанией одного лица». Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственно- го кооператива – не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 3 Закона о сельскохозяйст- венной кооперации). Необходимость личного трудового участия в де- лах кооператива по общему правилу исключает для его участника воз- можность одновременного членства в двух или нескольких производ- ственных кооперативах.
Поскольку в современном имущественном обороте производствен- ные кооперативы, основанные исключительно на личном труде их уча- стников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономиче- ском отношении объединениями капиталов (хозяйственными общест- вами), законодательство в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественны- ми вкладами («иное участие»), возможное также и для юридических лиц (применительно к которым невозможно говорить об их «личном трудо- вом участии» в деятельности кооператива). Такие «финансовые участники» должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности. В их роли выступают не только предприниматели и иные состоятельные лица, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные граждане. Важ- но лишь, чтобы «финансовые участники» не преобладали среди других членов производственного кооператива, по сути превращая его тем са- мым в хозяйственное общество. Поэтому их число не может превышать 25% (в сельскохозяйственных производственных кооперативах – 20%)  от числа обычных членов кооператива (п. 2 ст. 7 Закона о производст- венных кооперативах, ст. 14 Закона о сельхозкооперации).

Все члены производственного кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, получая всегда только один голос при принятии решений общим собранием, независимо от размера пая или трудового участия (п. 4 ст. 110 ГК; п. 2 ст. 15 Закона о производст- венных кооперативах). Они вправе также получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликви- дационную квоту. Ассоциированные члены сельхозкооператива при его ликвидации имеют преимущественное перед другими его члена- ми право на выплату стоимости паевых взносов и объявленных диви- дендов (п. 9 ст. 14 Закона о сельхозкооперации).

Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть как другим членам, так и третьим лицам; свободно вый- ти из кооператива, получив свой пай и другие предусмотренные ус- тавом выплаты или выдачи. Поскольку отчуждение пая третьему ли- цу влечет обязанность его приема в кооператив (и личного трудового участия в деятельности кооператива), закон ограничивает эту возмож- ность требованием обязательного согласия кооператива на прием но- вого члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая (его части) (абз. 2 п. 3 ст. 111 ГК; п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 16 За- кона о сельхозкооперации). Уставом производственного кооперати- ва разрешено устанавливать запрет на отчуждение пая или его части даже другому члену кооператива.

К обязанностям члена производственного кооператива относится внесение как паевого, так и вступительного и иных, в том числе до- полнительных, взносов, предусмотренных уставом кооператива или решением его общего собрания. Члены производственного кооперати- ва (кроме «финансовых», или «ассоциированных», участников) обяза- ны личным трудом участвовать в его деятельности, соблюдая при этом трудовую и производственную дисциплину. Они могут нести и иные обязанности, предусмотренные законом или уставом (например, по неразглашению информации, являющейся коммерческой тайной коо- ператива). В субсидиарном порядке они также несут ограниченную от- ветственность по его долгам частью своего личного имущества.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение лежащих на чле- не производственного кооператива обязанностей он может быть ис- ключен из кооператива по решению общего собрания (п. 2 ст. 111 ГК; п. 2–6 ст. 22 Закона о производственных кооперативах; ст. 17 Закона о сельхозкооперации). Исключенный член кооператива сохраняет право на получение своего пая и других выплат или выдач, предусмот- ренных уставом для выходящих из кооператива членов.
 

Унитарное предприятие

Среди всех коммерческих организаций унитарные предприятия выделяются тем, что не являются построенными на началах членства корпорациями и не становятся собственниками закрепленного за ни- ми имущества. Создавший такое предприятие единоличный учреди- тель (публичный собственник) сохраняет за собой право собствен- ности на переданное предприятию и приобретенное им в ходе своей деятельности имущество, тогда как само предприятие как самостоя- тельное юридическое лицо в силу закона наделяется лишь определен- ным ограниченным вещным правом, по сути используя чужое иму- щество. Иначе говоря, его имущественная обособленность является искусственной, условной, поскольку, в отличие от других участников гражданского оборота, у него нет и не может быть никакого собствен- ного имущества.
Такая юридическая конструкция является прямым порождением предшествующего экономического и общественного строя, в котором государство было вынуждено условно распределять большую часть своего имущества между своими «предприятиями», объявленными им формально самостоятельными юридическими лицами, по долгам которых оно не несет ответственности, оставаясь при этом собствен- ником всего их имущества. Поэтому действующее законодательство сохраняет конструкцию унитарного предприятия лишь для публич- ных собственников (абз. 3 п. 1 ст. 113 ГК). Преобразование унитарных предприятий в другие формы коммерческих организаций означает их приватизацию, тогда как публичные интересы требуют сохранения государственной собственности в ряде секторов экономики. Поэто- му ставшая привычной для отечественного хозяйства организацион- но-правовая форма унитарных предприятий, видимо, еще сохранит- ся в течение некоторого времени.
 
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, имущество которой остается неделимой собственностью ее учредите- ля (п. 1 ст. 113 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях).
 
Термин «унитарное» подчеркивает неделимость имущества тако- го юридического лица по вкладам (долям, паям), в том числе и меж- ду его наемными работниками, которые не участвуют в образовании имущества своего «предприятия» и не несут имущественной ответст- венности по его долгам, а потому и не имеют на это имущество каких- либо прав. Юридическим лицом признается именно предприятие, а не его «трудовой коллектив», не являющийся субъектом граждан- ских правоотношений.
 
Унитарное предприятие несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам всем находящимся у него на ограниченном вещ- ном праве имуществом учредителя. С другой стороны, унитарное пред- приятие не отвечает этим «своим» имуществом по долгам своего учре- дителя-собственника (кредиторы которого не могут, следовательно, об- ратить взыскание на имущество унитарного предприятия) (п. 5 ст. 113 ГК; п. 1 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях). Собственник несет ответственность по долгам унитарного предприятия лишь в субсидиар- ном порядке и только в случае его банкротства, вызванного выполнени- ем указаний собственника (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве).
 
Унитарное предприятие, учреждаемое публичным собственником, является единственной разновидностью коммерческих организаций, обладающей не общей, а целевой (специальной) правоспособностью (абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК; п. 1 ст. 3 Закона об унитарных предприятиях). Поэтому в его уставе помимо общих сведений, указываемых в учре- дительных документах юридического лица, должны содержаться све- дения о целях, предмете и видах его деятельности. Сделки, совершен- ные унитарным предприятием с нарушением его правоспособности, являются недействительными (ст. 173 ГК).
 
Подавляющее большинство сделок по распоряжению «своим» имуществом государственные и муниципальные предприятия не вправе совершать без предварительного согласия учредителя-собственника (ст. 6 и 18 Закона об унитарных предприятиях). Более того, любым сво- им имуществом такое предприятие распоряжается «только в преде- лах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, це- ли, предмет, виды которой определены его уставом». Сделки, совер- шенные с нарушением данного требования, объявлены ничтожными (п. 3 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях, ст. 168 ГК). Следова- тельно, контрагент унитарного предприятия по сделке теперь должен практически каждый раз удостоверяться, во-первых, в наличии разре- шения собственника-учредителя на ее совершение и, во-вторых, в ее соответствии возможностям предприятия продолжать осуществление предусмотренной его уставом деятельности.
 
Кроме того, собственнику имущества унитарного предприятия пре- доставлено право оспаривать в суде действительность заключенных его предприятием сделок (в которых сам учредитель не участвовал) и истребовать имущество своего предприятия из чужого незаконного владения иных лиц (п. 3 и 4 ст. 20 Закона об унитарных предприяти- ях). Тем самым, защищая интересы публичного собственника, закон поставил в весьма неприятное положение контрагентов созданных им формально самостоятельных юридических лиц (т.е. всех других участ- ников гражданского оборота), находящихся под постоянной угрозой оспаривания их действий со стороны лица, с которым они не вступали ни в какие правоотношения.
 
В результате всесторонне защищаются имущественные интересы учредителя унитарного предприятия – публичного собственника, но эта защита далеко не всегда соответствует интересам имущественного оборота, затрудняя совершение сделок с унитарными предприятиями и применение к ним имущественной ответственности1.
Унитарное предприятие может быть создано (учреждено) лишь одним публичным собственником – Российской Федерацией, ее субъек- том или муниципальным образованием. Создание унитарных пред- приятий путем соучредительства не допускается (п. 4 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях). В фирменном наименовании унитарного предприятия должно содержаться указание на собственника его иму- щества (учредителя).

 
Единственным учредительным документом унитарного предпри- ятия является его устав, утверждаемый уполномоченным на то орга- ном соответствующего публично-правового образования (в этой ро- ли обычно выступают соответствующие отраслевые органы исполни- тельной власти).
 
Собственник имущества унитарного предприятия назначает ему руководителя (директора), который является его единственным (еди- ноличным) исполнительным органом, подотчетным собственнику- учредителю (п. 4 ст. 113 ГК; п. 1 ст. 21 Закона об унитарных пред- приятиях). Никаких иных («волеобразующих») органов унитарного предприятия, в том числе «собраний трудового коллектива», закон не предусматривает2.

Учредитель наделяет унитарное предприятие уставным фондом, который не может быть менее пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда для государственного предприятия и одной тысячи – для муни- ципального предприятия (п. 3 ст. 114 ГК; п. 3 ст.12 Закона об унитар- ных предприятиях), и осуществляет контроль за его деятельностью. В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, унитарное предприятие обязано публиковать отчетность о своей дея- тельности для всеобщего сведения, т.е. вести дела публично (подобно открытому акционерному обществу).
Унитарные предприятия существуют в двух разновидностях: осно- ванные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве опе- ративного управления (казенные) (ст. 114 и 115 ГК; п. 2 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях).

Казенные предприятия создаются для производства ограниченно обо- ротоспособной продукции (например, вооружений) и продукции, пред- назначенной главным образом для обеспечения федеральных и иных публичных нужд, а также для использования имущества, необходимо- го для обеспечения безопасности Российской Федерации, реализации ее стратегических интересов и в иных аналогичных целях (п. 4 ст. 8 За- кона об унитарных предприятиях). Очевидна их ограниченная потреб- ность участия в имущественном обороте, одновременно сочетающая- ся с преобладающим коммерческим характером их деятельности. Этим объясняется наличие у таких предприятий весьма ограниченных прав на имущество собственника-учредителя. Закон разрешает создавать та- кие предприятия субъектам РФ и даже муниципальным образованиям, что ведет к не всегда обоснованному увеличению их численности.

Различия в правовом статусе названных видов унитарных пред- приятий заключаются прежде всего в объеме правомочий, получае- мых ими в отношении имущества учредителя-собственника, посколь- ку право оперативного управления казенного предприятия по своему содержанию еще более узкое, чем право хозяйственного ведения уни- тарного предприятия (ср. ст. 295–297 ГК). В частности, для соверше- ния казенным предприятием любых сделок по распоряжению имею- щимся у него имуществом требуется обязательное согласие собственника (уполномоченного им органа), если только речь не идет о готовой продукции такого предприятия (п. 1 ст. 297 ГК; ст. 19 Закона об унитарных предприятиях).

Казенное предприятие осуществляет свою деятельность в соответст- вии с утверждаемой собственником сметой доходов и расходов (подоб- но госбюджетному учреждению). Это обстоятельство предопределя- ет строго целевой (а не формально самостоятельный, как у обычного унитарного предприятия) характер использования любого закреплен- ного за ним имущества собственника-учредителя. До него доводятся обязательные для исполнения заказы собственника на поставку това- ров, производство работ или оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Кроме того, у него может быть изъято излиш- нее, используемое не по назначению или неиспользуемое имущество (п. 2 ст. 20 Закона об унитарных предприятиях).

Важным для оборота является то обстоятельство, что при недостатке у казенных предприятий «своего» имущества наступает субсидиарная ответственность их учредителей по их долгам (п. 5 ст. 115 ГК; п. 3 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях), тогда как для обычных унитарных предприятий такая ситуация исключается (кроме некото- рых случаев банкротства). Поэтому казенное предприятие в отличие от обычного унитарного не может быть объявлено банкротом.

Дополнительная ответственность учредителя по долгам казенного предприятия приводит к тому, что для такой коммерческой организа- ции становится излишней категория уставного фонда как минималь- ной гарантии удовлетворения имущественных интересов кредиторов. Поэтому в казенном предприятии уставный фонд не формируется (п. 5 ст. 12 Закона об унитарных предприятиях), что отличает его от всех других видов коммерческих организаций.

 


назад



Закажите услугу у юриста

Ваши обращения конфиденциальны!


Закажите услугу у юриста

Ваши обращения конфиденциальны!


+


Образцы заявлений

Законодательство