Управляющий - индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.
Преимущества при найме управляющего-ИП
Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).
Основные преимущества здесь следующие:
- низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
- гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора.
- возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.).
Основные риски
Можно выделить следующие основные риски:
- Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
- совпадает рабочий график;
- отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
- права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
- организация является единственным контрагентом ИП.
Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.
- Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России.
В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:
- Проверить нормы устава:
- в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав.
- отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
- Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
- Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
- Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества.
- Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.
Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.
