Ценные бумаги – это документы, в которых зафиксированы опре- деленные имущественные права, чаще всего обязательственные (права требования)2. Например, владелец векселя вправе требовать уплаты оп- ределенной денежной суммы от лица, выдавшего вексель, или от дру-гого обязанного по векселю лица. Но гражданскому обороту известны различные документы, также подтверждающие наличие имуществен- ных прав: тексты договоров, расписки в получении денежных средств с обязательством их возврата, акты приема и передачи имущества, кви- танции и т.д., которые не являются ценными бумагами. Чем же послед- ние отличаются от иных гражданско-правовых документов?
Все перечисленные документы, включая и ценные бумаги, прежде всего, доказывают существование какого-либо имущественного пра- ва, т.е. выполняют доказательственную функцию. При этом они так или иначе обозначают (легитимируют) и субъекта соответствующего пра- ва – управомоченное лицо, поэтому их иногда называют также леги- тимирующими, или легитимационными, бумагами. В развитом оборо- те имущественные права сами становятся товарами, т.е. объектами, имеющими экономическую ценность и способными переходить от одних обладателей к другим. Например, должник погашает свой долг кредитору, уступая (передавая) ему свое право требования к третьему лицу, удостоверенное распиской в получении денег. Следовательно, предметом оборота могут стать не только вещи или деньги, но и иму- щественные права на них.
Однако в отличие от оборота вещей оборот прав связан с бóльши- ми сложностями и рисками, ибо сами эти нематериальные объекты не приспособлены для отчуждения. Например, приобретатель права требования не всегда может быть полностью уверен в том, что полу- чил это право именно от управомоченного лица (т.е. что передавшее его лицо действительно являлось кредитором по переданному требо- ванию, а, например, не участником недействительной сделки); что это право существует именно в том виде и «объеме», как оно указано в до- кументе (например, продавец, передавший другому лицу право требо- вать оплаты проданной вещи, в действительности не может претендо- вать на полную оплату ее стоимости из-за наличия в ней недостатков, дающих покупателю право в соответствии с п. 1 ст. 475 ГК требовать уменьшения покупной цены); что оно не может быть прекращено пу- тем предъявления должником к зачету своего встречного однородного требования к первоначальному кредитору (ст. 412 ГК) и т.д. Необхо- димость же дополнительно убедиться в действительности и «объеме» получаемого права и в управомоченности его отчуждателя значитель- но осложняет переход прав, затрудняет их оборот.
Поэтому имущественные права, в том числе и «задокументирован- ные», значительно менее оборотоспособны, чем вещи. Исторически возникший гораздо раньше оборота прав оборот вещей не знает ука- занных трудностей, ибо передача физически осязаемой вещи в собст- венность приобретателя исключает спор об «объеме» его права. Бо- лее того, в соответствии с п. 1 ст. 302 ГК допускается добросовестное приобретение движимой вещи даже от ее неуправомоченного отчуж- дателя1, тогда как «добросовестное приобретение права требования от неуправомоченного лица» в гражданском праве невозможно в прин- ципе. В связи с этим потребности имущественного оборота в юридиче- ски обеспеченном переходе (отчуждении) имущественных прав от од- них лиц к другим удовлетворяются путем закрепления того или иного субъективного права в документе как движимой вещи, причем так, что оно становится принадлежащим единственно и исключительно вла- дельцу этого документа. Иначе говоря, имущественное право сущест- вует здесь только в форме бумаги; передача (отчуждение) последней является передачей самого права, а ее утрата – прекращением права. Поэтому в таких отношениях «право на бумагу следует за правом из бу- маги», т.е. оборот прав становится оборотом вещей.
При этом снимаются сложности и риски, сопутствующие переда- че (уступке) права. Владельцу ценной бумаги обычно не надо дока- зывать наличие соответствующего права, а нередко – и принадлеж- ность последнего себе. Более того, если он сам приобрел ее у неупра- вомоченного отчуждателя, он защищен правилами о добросовестном владении (ст. 302 ГК). В свою очередь приобретатель права по цен- ной бумаге защищен тем, что должник осуществит исполнение только ему как владельцу бумаги, причем без каких бы то ни было оговорок. Должник же освобождается от своей обязанности, если он произвел исполнение по ценной бумаге, даже если ее владелец в действитель- ности не был кредитором (управомоченным лицом) по закрепленно- му в ней требованию.
Тем самым ценные бумаги облегчают оборот имущественных прав, способствуя их переходу от одних управомоченных лиц к другим. Та- кую задачу не способны выполнять обычные (легитимирующие) доку- менты, которые не могут гарантировать получателю права его реаль- ные, а не предполагаемые действительность и содержание («объем»). Лишь «овеществление права» в документе превращает этот «клочок бумаги» в ценную бумагу, ибо теперь использовать (осуществить) зафиксированное в ней право может только владелец данного докумен- та (подобно тому, как принять решение об использовании вещи мо- жет только ее собственник). Поэтому в результате фиксации права ценной бумагой исключительно в пользу своего обладателя этот до- кумент не только выполняет доказательственную функцию (подоб- ную, например, долговой расписке), но и защищает своего владельца, в том числе и прежде всего приобретателя, от трудностей и неясностей, касающихся управомоченности субъекта права требования, содержа- ния или объема этого права и т.п. Именно защитная функция ценных бумаг содействует развитию их оборотоспособности (а следователь- но, и оборотоспособности закрепленных ими имущественных прав): приобретатель такого документа получает уверенность в том, что по- лученное им в форме ценной бумаги право полностью соответствует зафиксированному в документе и не зависит от юридического поло- жения его отчуждателя.
При этом характер и содержание такой защиты различны для отдель- ных видов ценных бумаг, поскольку они служат разнообразным эко- номическим целям и потому обладают различной оборотоспособно- стью. Одни из них выполняют кредитные функции (облигации, вексе- ля), другие обслуживают платежный оборот (чеки), третьи оформляют капиталовложения (акции, инвестиционные сертификаты), четвертые содействуют обороту товаров (складские и залоговые свидетельства, ко- носаменты, удостоверяющие прием груза для морской перевозки) и т.д. Ценными бумагами могут оформляться как обязательственные права требования, так и корпоративные и вещные права.
Строго говоря, защитная функция может осуществляться и обыч- ными легитимационными документами, и легитимационными знака- ми (квитанциями, жетонами и т.п.). Однако исполнение со стороны должника по таким документам (знакам) может следовать не только их обладателю, но и лицу, иным образом доказавшему свое право, но не обладающему документом (знаком). Так, владелец сданного в гар- дероб организации пальто может получить его и при отсутствии (про- паже) гардеробного номерка, иным образом обосновав его принадлеж- ность; более того, в случае сомнений в принадлежности жетона вла- дельцу вещи (например, при предъявлении жетона предположительно похитившим его лицом) возможно требование предоставления допол- нительных доказательств принадлежности вещи кредитору1.
Ценная бумага – это документ, удостоверяющий имущественное право таким образом, что его осуществление (использование) и переда- ча другому лицу невозможны без обладания данным документом.
Иначе говоря, только наличие ценной бумаги делает ее владельца лицом, управомоченным по закрепленному в ней праву, в том числе управомоченным на передачу (отчуждение) этого права третьим лицам. Именно в этом состоит юридический смысл ценной бумаги как «ове- ществленного права», к передаче которого применяются нормы о пе- редаче вещей, а не об уступке прав.
На таком подходе к пониманию существа ценных бумаг основано и закрепленное в п. 1 ст. 142 ГК определение ценной бумаги как доку- мента, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обяза- тельных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Речь здесь идет о пра- ве, воплощенном в документе таким образом, что его использование и особенно отчуждение (передача) другим лицам невозможны при от- сутствии данного документа.
Вместе с тем такое традиционное понимание ценной бумаги в со- временном гражданском праве обычно рассматривается в качестве «узкого», сводящего существо ценной бумаги только к особенностям передачи (отчуждения) закрепленного в ней права. Господствующим в доктрине считается более «широкий» подход, согласно которому ценной бумагой следует признавать любой документ, закрепляющий имущественное право таким образом, что для его осуществления необ- ходимо обладание этим документом2.С этой точки зрения ценной бумагой следует считать «именной до- кумент», в принципе не предназначенный для передачи (отчуждения) третьим лицам, если он тем не менее требуется управомоченному ли- цу для осуществления закрепленного в нем права. Такой подход позво- ляет относить к числу ценных бумаг не только предназначенные для имущественного оборота предъявительские и ордерные ценные бу- маги (об этих видах ценных бумаг подробнее см. далее), но и «имен- ные ценные бумаги», не предназначенные для отчуждения (переда- чи) иным лицам, например именные сберегательные книжки, имен- ные проездные билеты и т.п.
«Именными ценными бумагами» признаются не все, а лишь «ква- лифицированные» легитимационные бумаги1. Исполнение по такой бумаге, как и по любой ценной бумаге, может быть произведено должником только после ее вручения (передачи) ему и, следователь- но, невозможно в отсутствие бумаги; более того, оно обычно осво- бождает должника от возможной впоследствии ответственности пе- ред действительно управомоченным лицом (например, утратившим такой документ) («либерализационная функция» ценной бумаги). Все это сближает именные бумаги с обычными ценными бумагами.
Вместе с тем у них имеются и существенные отличия. Такие бумаги передаются по правилам об уступке прав (цессии), а не о передаче вещей, что исключает защиту их добросовестных приобретателей и допускает выставление должником определенных возражений против исполнения по бумаге; должник по «именной ценной бумаге» вправе дополнитель- но проверить наличие у владельца (предъявителя) бумаги соответству- ющего материально-правового правомочия. Все это искажает действие ряда традиционных принципов института ценных бумаг (в частности, здесь «право на бумагу» следует за «правом из бумаги», а не наоборот) и, как представляется, чрезмерно расширяет эту категорию за счет боль- шого числа различных «именных легитимационных бумаг».
ГК, однако, относит именные бумаги к числу ценных бумаг (п. 1 ст. 145 и п. 2 ст. 146 ГК), тем самым не вполне последовательно разде-ляя их «широкое» понимание1. Следует также иметь в виду, что отне- сение того или иного вида документов к ценным бумагам осуществля- ется не на основании их соответствия общему определению, а только по указанию закона (специальных законов о ценных бумагах или в ус- тановленном ими порядке), лишь при наличии которого соответст- вующий документ приобретает качества ценной бумаги. Так, ценны- ми бумагами закон прямо признал именные векселя и чеки.
Это обстоятельство влечет появление исчерпывающего перечня (numerus clausus) ценных бумаг (ст. 143, п. 1 ст. 144 ГК), определяемого исключи- тельно законом, а не волей участников гражданских правоотношений.
Ценные бумаги как документы относятся к категории движимых вещей (п. 2 ст. 130 ГК), причем обычно индивидуально определенных, хотя некоторые из них определяются родовыми признаками (эмисси- онные ценные бумаги, например облигации).
Важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитима- ции (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию цен- ные бумаги разделяются на предъявительские, ордерные (приказные) и именные (ст. 145 ГК).
По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удо- стоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Упра- вомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъ- явления бумаги, или, иначе говоря, любой ее владелец предполагает- ся управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Иначе говоря, «право из бумаги следует за правом на бумагу». Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъя- вителя свидетельствует об их повышенной оборотоспособности. Для ле- гитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг могут стать необходимыми дополнительные действия. Предъявительскими бумагами могут быть векселя (с бланковым индоссаментом), облига- ции, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (докумен- ты, удостоверяющие прием груза к морской перевозке).
Права по ордерной ценной бумаге может осуществить лишь обозна- ченное в ней лицо, которое вправе также назначить своим распоряже- нием (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (обо- рота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Классическим примером та- кой бумаги является переводной вексель (тратта).
Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге специальной передаточной надписи – индоссамента (от итал. in dosso – на спине, на обороте, так как он обычно совершается на обороте документа). Индоссамент отличается от уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответствен- ным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженно- го в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повы- шает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает об- ладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант мо- жет освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку «без оборота на меня», освобо- ждающую его от ответственности перед всеми последующими держате- лями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).
Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое ука- зание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно произ- водиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания ли- ца, которому следует произвести исполнение, – в этом случае владе- лец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который в свою очередь вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает оборо- тоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бума- гами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК).
Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат пря- мо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должни- ка, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, на- пример реестра акционеров). Именные ценные бумаги отчуждают- ся в порядке, установленном для уступки права – цессии (п. 2 ст. 146 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства «обыкно- венных именных (легитимационных) бумагах». Для их передачи дру- гим лицам требуется выполнить специальные формальности (совер- шить трансферт (изменение, переход) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует считать осложненной. Именными ценными бумагами могут являться отсутствующие у нас документарные акции, а также паи инвестици- онных фондов; ими могут быть и некоторые виды облигаций, вексе- лей, чеков, коносаментов.
По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они де- лятся на:
- денежные, выражающие право требования уплаты определенной де- нежной суммы (например, облигация, вексель, чек);
- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);
- корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерно- го общества (акции и их сертификаты)1.
Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое со- держание, а корпоративные удостоверяют корпоративные (член- ские) права.
К названным группам ценных бумаг примыкают производные (до- полнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, про- изводные от основных требований, удостоверенных главными (ос- новными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение до- хода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то, что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляет- ся их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг. Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конверта- цию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельст- вами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенно- го количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене.
С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют го- сударственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном оборо- те предполагается более высокая степень обеспеченности, надежно- сти публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).
Существует деление ценных бумаг, основанное на их экономиче- ском значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бума- ги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отно- шения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся прежде всего вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслужи- вают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские сви- детельства, коносаменты и закладные.
Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их на- зывают фондовыми. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удо- стоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образова- ниями в лице их финансовых органов) для обращения на организован- ном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили наименование эмиссионных ценных бумаг2, призванное подчеркнуть
массовый (серийный) характер их выпуска. К ним относятся акции, облигации и производные от них бумаги.
Известно также деление ценных бумаг на конститутивные и декла- ративные. Закрепленное конститутивной ценной бумагой право по- является только вместе с появлением (выставлением) самой бумаги; таковы, например, вексель и чек. Декларативные же ценные бума- ги закрепляют уже существующее право, появившееся до возникно- вения ценной бумаги1. К ним, например, можно отнести ряд товаро- распорядительных ценных бумаг, таких как складские свидетельства и коносаменты.
В свою очередь декларативные ценные бумаги всегда каузальны, т.е. должны иметь юридическое основание (causa) своего появления, тогда как конститутивные ценные бумаги по общему правилу носят абстракт- ный характер. С этой точки зрения ценные бумаги можно, следователь- но, разделять еще и на абстрактные и каузальные, хотя их подавляющее большинство, безусловно, конститутивные и абстрактные.
Развитие имущественного оборота привело к появлению организованных (прежде всего в форме бирж) финансовых рынков, на кото- рых осуществляется массовая торговля однородными по содержанию эмиссионными ценными бумагами. Существование таких бумаг в тра- диционной документарной форме породило бы массу практических сложностей: с одной стороны, для воплощения каждого отдельного имущественного права в самостоятельном специальном документе потребовались бы огромные и малооправданные затраты их эмитен- тов; с другой стороны, постоянная физическая передача массы таких документов от отчуждателей к приобретателям также непрактична и влечет ненужные дополнительные расходы. Все эти сложности вы- званы именно массовостью эмиссионных бумаг; они не возникают при обороте индивидуальных ценных бумаг, например векселей и чеков.
Однородность и заменимость эмиссионных ценных бумаг, в принципе не требующих индивидуализации, создают и основу для решения воз- никших практических проблем: их обращение (точнее, обращение за- фиксированных ими стандартных прав требования) возможно в безбумажной форме, с помощью учета, в том числе электронного, на специаль- ных счетах. Соответствующая учетная запись на таком счете юридически вполне способна заменить физическую передачу документов (ценных бумаг) от одних владельцев к другим. Иначе говоря, при торговле таки- ми «финансовыми инструментами», или «эффектами»1, становится не- нужной классическая «документарная» форма ценной бумаги.
Но при этом речь идет о новом объекте гражданских прав – ценных правах (Wertrechte), которые хотя и выполняют экономические функции, аналогичные функциям классических ценных бумаг (Wertpapiere), но имеют иной правовой режим. В силу своей «бездокументарности» они не являются ценными бумагами в подлинном смысле слова, и к их обо- роту лишь по аналогии могут применяться некоторые правила о тради- ционных ценных бумагах (абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК). Поэтому сложившееся в последние годы в российском праве словоупотребление, распростра- няющее на эти новые объекты традиционную терминологию ценных бумаг, не только является весьма условным, но и ведет к юридически не- обоснованным попыткам применения к этим нематериальным объек- там – особым способом зафиксированным правам (ст. 149 ГК) – правил о материальных объектах – движимых вещах (ценных бумагах), в част- ности о защите добросовестных приобретателей вещей.
Вместе с тем следует подчеркнуть, что Закон о рынке ценных бумаг, весьма неудачно закрепивший в отечественном правопорядке крайне противоречивую во всех отношениях категорию «бездокументарных цен- ных бумаг», имеет предметом только эмиссионные ценные бумаги (акции и облигации) и ни в коей мере не распространяет свое действие на иные, классические («документарные») ценные бумаги. Поэтому и институт «бездокументарных ценных бумаг» (точнее, «эффектов», или «ценных прав») не имеет прямого отношения к традиционному гражданско-пра- вовому институту ценных бумаг: речь идет о гражданско-правовом ре- жиме двух различных видов объектов гражданских прав.
Закон о рынке ценных бумаг разрешает выпускать в «бездокумен- тарной форме» любые эмиссионные ценные бумаги. Кроме того, в та- кой же форме выпускаются инвестиционные паи. При этом правовой режим таких «бумаг», не существующих в физически осязаемой форме, нередко определяется с помощью традиционных категорий, рассчитан- ных на ценную бумагу как документ (вещь). Так, ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг прямо говорит о переходе «прав собственности» на такие объекты. В действительности же отчуждение (передача) бездокументар- ных акций осуществляется путем внесения записей в реестры акционе- ров и на особые счета их «владельцев»-акционеров (лицевые счета, или «счета-депо»), которые ведутся специальными коммерческими органи- зациями – держателями реестров, или «депозитариями», причем обыч- но – в компьютерной форме. Поэтому п. 1 ст. 149 ГК называет «бездо- кументарные ценные бумаги» особым способом фиксации прав, допус- кая применение к ним лишь некоторых правил о ценных бумагах (если иное не вытекает из их существа, например из технических особенно- стей фиксации права). Названные способы фиксации прав не могут приравниваться к ценным бумагам, ибо понятие «бездокументарная ценная бумага» является таким же условным, как и понятие «безналич- ные деньги». Как невозможно создать «бездокументарный документ», так нельзя быть и «собственником права» или «бездокументарной цен- ной бумаги» (и получить вещно-правовую защиту).
В получившем распространение прямом или косвенном признании «бездокументарных ценных бумаг» вещами как объектами права собственности, в их «приравнивании» к обычным ценным бумагам (докумен- там, т.е. вещам) отразилась давно известная гражданскому праву ситуа- ция так называемого субсуммирования нового правового явления в одну из известных, устоявшихся категорий с целью его признания действую- щим правопорядком. Об этом применительно к не менее условной ка- тегории «интеллектуальной собственности» писал один из крупных до- революционных цивилистов, А.А. Пиленко: «Неразвитое юридическое мышление очень часто руководится так называемым законом конструк- ционной экономии. Закон этот заключается в следующем: появление какого-нибудь нового социально-правового явления всегда вызывает… желание субсуммировать это явление в одну из издавна устоявшихся, издавна известных юридических категорий. С точки зрения такой кон- струкционной экономии можно было бы, например, сделать любопыт- ный обзор тех построений, которые производились с различными но- выми факторами нашей общественной жизни: бумаги на предъявителя, страхование рабочих, даже вексель – сделали сначала полный кругооборот по всем сколько-нибудь подходящим институтам, ища себе прибе- жища; и только очевидная невозможность всех и каждой «аналогичной» конструкции приводила юристов, volens nolens, к сознанию необходи- мости поработать над конструкцией самостоятельною»1.
